V 2019 4

VERWALTUNGSGERICHT DES KANTONS GRAUBÜNDEN DRETGIRA ADMINISTRATIVA DAL CHANTUN GRISCHUN TRIBUNALE AMMINISTRATIVO DEL CANTONE DEI GRIGIONI V 19 4

1. Kammer als Verfassungsgericht Vorsitz Audétat Richter Racioppi, von Salis, Meisser, Pedretti Aktuarin ad hoc Bundi URTEIL vom 15. Januar 2020 in der Streitsache A._____, Beschwerdeführerin gegen Gemeinde X._____, vertreten durch Rechtsanwalt Dr. iur. Duri Pally, Beschwerdegegnerin betreffend abstrakte Normenkontrolle (Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestrassen)

- 2 - 1. Am 17. Januar 2019 publizierte der Gemeindevorstand X._____ den Ent- wurf des "Gesetzes über das Befahren von Wald und Gemeindestrassen". Ziel war es, das bisherige "Reglement über das Befahren von Gemeinde- strassen und -wegen und von Gemeindeboden durch Motorfahrzeuge" vom

1. Mai 1980 zu ersetzen. 2. Am 3. Juli 2019 stimmte die Gemeindeversammlung von X._____ dem neuen "Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestras- sen" mit 69 zu 1 Stimme zu. Am 11. Juli 2019 wurde dieses Gesetz amtlich publiziert. 3. A._____ (nachfolgend Beschwerdeführerin), wohnhaft in Y._____ und Mit- besitzerin [recte: Miteigentümerin] der Liegenschaft an der B._____- strasse in X._____ war mit dem Erlass des Gesetzes nicht einverstanden, weshalb sie am 8. August 2019 Beschwerde beim Verwaltungsgericht des Kantons Graubünden (nachfolgend: Verwaltungsgericht) einreichte und was folgt beantragte: "1. Dem Rekurs ist die aufschiebende Wirkung für das Gesetz zu gewähren. 2. Das Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestrassen der Gemeinde X._____ soll in seiner heutigen Form zurückgewiesen werden. 3. In einer neuen Fassung des obgenannten Gesetzes soll ein Zweckartikel ein- geführt wird [recte: werden], der u.a. den Landschafts- und Heimatschutz und neu den Schutz von Mensch und Tier festhält. 4. Die Bewilligungspflicht für das Befahren der B._____-strasse soll gemäss dem Reglement vom 1. Mai 1980 beibehalten werden. 5. Die Höchstgeschwindigkeit von generell 40 km/h soll auf der gesamten Tal- strasse gemäss früherem Reglement beibehalten werden." Als Begründung führte sie an, dass sie als Hausbesitzerin [recte: Mitei- gentümerin eines Hauses] hätte erwarten können, von der Gemeinde über das Gesetzesprojekt in Kenntnis gesetzt zu werden. Weiter habe der

- 3 - Zweckartikel, der im Reglement von 1980 enthalten war und folgenden Wortlaut hatte: "Aus Gründen des Natur- und Heimatschutzes, der Bewirt- schaftung von Wald und Boden, welche den Bestrebungen der Gemeinde entsprechen, ist der Motorfahrzeugverkehr auf allen Gemeindestrasse und -wegen auf das Notwendigste zu beschränken", ins neue Gesetz vom

3. Juli 2019 keinen Eingang gefunden. Weiter beanstandete sie, dass die Zufahrtsberechtigungen auf der grundsätzlich mit einem Fahrverbot beleg- ten Strasse grosszügiger erteilt würden, als im Reglement vom 1. Mai 1980 vorgesehen. Ausserdem sei die Höchstgeschwindigkeit von 40 km/h auf der B._____-strasse aufgehoben worden, was eine erhebliche Gefährdung zur Folge habe. 4. In ihrer Vernehmlassung vom 12. September 2019 beantragte die Ge- meinde X._____ (nachfolgend: Beschwerdegegnerin) die kostenfällige Ab- weisung der Beschwerde. Im Wesentlichen führte sie aus, dass keine ver- fassungsmässigen Rechte verletzt seien und dass das Gesetz im Rahmen des Ermessens der Gemeinde ergangen sei. 5. In ihrer Replik vom 25. September 2019 vertiefte die Beschwerdeführerin im Wesentlichen ihre bisherigen Ausführungen. 6. Auf die weiteren Ausführungen der Verfahrensparteien und die eingereich- ten Beweismittel wird, soweit erforderlich, in den nachfolgenden Erwägun- gen näher eingegangen. Das Gericht zieht in Erwägung: 1.1. Das Verwaltungsgericht beurteilt als Verfassungsgericht Beschwerden we- gen Verletzung von verfassungsmässigen und politischen Rechten, sowie des Grundsatzes des Vorrangs von übergeordnetem Recht (Art. 55 Abs. 2

- 4 - Ziff. 1 der Verfassung des Kantons Graubünden [KV; BR 110.100]). Im ver- fassungsgerichtlichen Verfahren können Gesetze und Verordnungen so- wohl unmittelbar angefochten als auch im Anwendungsfall überprüft wer- den (Art. 55 Abs. 3 KV). In Art. 57 ff. des Gesetzes über die Verwaltungs- rechtspflege (VRG; BR 370.100) werden diese Verfassungsbestimmungen konkretisiert und das Verfahren für die Verfassungsbeschwerde geregelt. Als Verfassungsgericht beurteilt das Verwaltungsgericht Beschwerden ge- gen rechtsetzende Erlasse, soweit kein anderes kantonales Rechtsmittel gegeben ist (Art. 57 Abs. 1 lit. a und Abs. 3 VRG). Bei Beschwerden gegen rechtssetzende Erlasse entscheidet das Verwaltungsgericht in Fünferbe- setzung gemäss Art. 43 Abs. 2 lit. b VRG. Anfechtungsobjekt bildet das "Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestrassen" der Gemeinde X._____ vom 3. Juli 2019. Beim Anfechtungsobjekt handelt es sich somit um einen rechtsetzenden Erlass im Sinne von Art. 57 Abs. 1 lit. a VRG und folglich um ein taugliches Anfechtungsobjekt für eine Verfas- sungsbeschwerde. 1.2. Zur Beschwerde gegen rechtsetzende Erlasse ist legitimiert, wer durch die Anwendung der angefochtenen Vorschrift in absehbarer Zeit in seinen schutzwürdigen Interessen berührt werden könnte (Art. 58 Abs. 1 VRG). Dies bedeutet, dass der Beschwerdeführer durch den Erlass unmittelbar oder virtuell, d.h. mit einer minimalen Wahrscheinlichkeit früher oder später einmal in seinen eigenen schutzwürdigen tatsächlichen Interessen betrof- fen sein könnte (PVG 2009, Nr. 36 E.4b). Das Anrufen bloss tatsächlicher oder allgemeiner öffentlicher Interessen genügt nicht zur Begründung der Legitimation; auch zur Anfechtung von Erlassen ist ein drohender Eingriff in rechtlich geschützte eigene Interessen erforderlich (BGE 131 I 198, E.2.1). Bei der Beschwerdeführerin handelt es sich um eine Mitbesitzerin [recte: Miteigentümerin] der Liegenschaft an der B._____-strasse, in X._____. Die Liegenschaft liegt direkt an der Strasse, welche Regelungs- gegenstand des angefochtenen Gesetzes bildet. Deshalb ist die Be-

- 5 - schwerdeführerin von diesem Erlass in ihren schutzwürdigen Interessen berührt, weshalb sie zur Erhebung der vorliegenden Beschwerde unbe- strittenermassen legitimiert ist. 1.3. Hinsichtlich der Beschwerdefrist bestimmt Art. 60 Abs. 1 VRG, dass die Be- schwerde schriftlich innert 30 Tagen seit Mitteilung des angefochtenen Ent- scheids oder seit der amtlichen Veröffentlichung beim Verwaltungsgericht einzureichen ist. Am 11. Juli 2019 wurde das Gesetz publiziert und die Be- schwerdeführerin reichte am 8. August 2019 (Poststempel) Beschwerde beim Verwaltungsgericht ein, so dass die 30-tägige Frist im vorliegenden Fall eingehalten wurde. Deshalb ist auf die rechtzeitig erhobene und form- gerecht eingereichte Beschwerde einzutreten. 2. Bei der abstrakten Normenkontrolle wird ein Gesetz ohne Zusammenhang mit einem Anwendungsakt (d.h. abstrakt) auf seine Verfassungsmässigkeit geprüft (HÄFELIN/HALLER/KELLER/THURNHERR, Schweizerisches Bundes- staatsrecht, 9. Aufl., Zürich Basel Genf 2016, Rz. 1926b). Das Verwal- tungsgericht kann als Verfassungsgericht einen von einer Privatperson an- gefochtenen Erlass auf die Verletzung von verfassungsmässigen und poli- tischen Rechten sowie wegen des Verstosses gegen den Grundsatz des Vorrangs von übergeordnetem Recht hin überprüfen (Art. 59 lit. a VRG). Gerügt werden kann indes nicht die Verletzung irgendwelcher Bestimmun- gen der Kantons- und der Bundesverfassung, sondern lediglich jener ver- fassungsmässigen Rechte, welche dem Bürger einen Schutzbereich gegen staatliche Eingriffe sichern sollen. Im Vordergrund stehen dabei die Rechts- gleichheit, der Schutz vor Willkür, die Eigentumsgarantie, der Anspruch auf rechtliches Gehör sowie der Schutz vor unzulässigen Einschränkungen von Grundrechten (vgl. PVG 2005, Nr. 3 E.1d; SCHMID in: BÄNZIGER/MEN- GIARDI/TOLLER UND PARTNER (Hrsg.), Kommentar zur Verfassung des Kan- tons Graubünden, Chur 2006, Art. 55 N 49 ff.). Nicht gerügt werden kann demgegenüber etwa eine Verletzung des in Art. 5 Abs. 2 der Schweizeri-

- 6 - schen Bundesverfassung (BV; SR 101) statuierten Verfassungsgrundsat- zes, wonach jegliches staatliche Handeln im öffentlichen Interesse liegen und verhältnismässig sein muss, zumal sich daraus keine verfassungsmäs- sigen Rechte für das Individuum ableiten lassen (Urteil des Verwaltungs- gerichts U 14 9 vom 24. November 2015 E.1.d). Als Beschwerdegründe können auch Verletzungen der Autonomie der Gemeinden, der Regionen oder anderer öffentlich-rechtlicher Körperschaften sowie der Landeskir- chen geltend gemacht werden (Art. 59 Abs. 1 lit. b VRG). Dabei ist zu be- achten, dass den kommunalen Behörden aufgrund der Gemeindeautono- mie (Art. 65 Abs. 1 KV i.V.m. Art. 50 Abs. 1 BV) ein gewisses Ermessen in Bezug auf die Rechtsetzung zukommt. In der Rechtsetzung sind Gemein- den autonom, wenn sie zum Erlass eigener Rechtserlasse ermächtigt und verpflichtet sind und das kantonale Recht keine abschliessende Regelung enthält. Den Gemeinden verbleibt so eine erhebliche Entscheidungsfreiheit (TOLLER, a.a.O, Art. 65 KV Rz. 14; BGE 122 I 279 E.8b). 3.1. Einleitend macht die Beschwerdeführerin geltend, dass ihr rechtliches Gehör verletzt worden sei, da die Gemeindeversammlung am 3. Juli 2019 das Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestrassen verabschiedet habe. Sie habe als im Kanton Y._____ wohnhafte Person erst später davon Kenntnis erhalten. Der Gemeindevorstand X._____ habe ihr auf ihre Nachfrage hin geantwortet, dass alle Betroffenen an der Ge- meindeversammlung hätten teilnehmen können. Es wäre zu erwarten ge- wesen, dass die Gemeinde sie über das Gesetzes-projekt in Kenntnis ge- setzt hätte, denn es wäre ihr nicht zumutbar gewesen und es hätte von ihr auch nicht verlangt werden können, dass sie die Website der Gemeinde hätte konsultieren müssen, um von der Vernehmlassung Kenntnis zu er- halten. 3.2. Diesbezüglich entgegnet die Beschwerdegegnerin, dass im Gesetzge- bungsverfahren grundsätzlich kein Gehörsanspruch bestehe und Ausnah-

- 7 - men dann denkbar seien, falls eine einzelne Person wesentlich schwerwie- gender betroffen sei, als die übrigen Normadressaten. Vielmehr erschöpfe sich die Gewährung des rechtlichen Gehörs darin, dass die betroffenen Kreise in allgemeiner Form anzusprechen seien und im vorliegenden Fall wurde die Mitwirkungsauflage sowohl auf der Website als auch in der Re- gionalen Zeitung publiziert. Da keine individuelle Mitteilung erforderlich sei, sei dies ausreichend gewesen. 3.3. Nach bundesgerichtlicher Rechtsprechung gilt ein Anspruch auf rechtliches Gehör im Rechtssetzungsverfahren nicht (vgl. Entscheid des Bundesge- richts 2C_291/2014 vom 15. Dezember 2014 E.2; BGE 131 I 91, E.3.1; 129 I 113 E.1.4; 129 I 232 E.3.2) Gleich äussert sich auch die Lehre, weil die Privaten im Rechtssetzungsverfahren im Allgemeinen nicht unmittelbar betroffen sind. Falls in einem Ausnahmefall einzelne Personen schwerwie- gender betroffen sind als die übrigen, weil eine allgemein verbindliche Re- gelung bspw. nur eine sehr geringe Anzahl von Grundeigentümern betrifft, ist es ausreichend, wenn die betroffenen Kreise in allgemeiner Form, bspw. in einem Vernehmlassungsverfahren angesprochen werden (vgl. HÄFE- LIN/MÜLLER/UHLMANN, Allgemeines Verwaltungsrecht, 7. Aufl., Zürich St. Gallen 2016 Rz. 1006). In casu wäre es der Beschwerdeführerin zumut- bar gewesen, die Website der Gemeinde X._____ zu konsultieren. Der Um- stand, dass die Beschwerdeführerin ihren Wohnsitz im Kanton Y._____ hat, vermag es nicht zu rechtfertigen, dass sie keine Kenntnis über die Mit- wirkungsauflage erlangt hatte, da insbesondere die Website von überall aus aufgerufen werden kann. Daher ist dieser Einwand nicht zu hören. 4. Materiell macht die Beschwerdeführerin im Wesentlichen geltend, dass es nicht angehe, dass der Zweckartikel des früheren Reglements ersatzlos ge- strichen worden sei, dass die Anzahl der für die Fahrbewilligung berechtig- ten Personen stark erhöht worden sei und dass die bisher geltende Be-

- 8 - schränkung der Fahrgeschwindigkeit im B._____-tal generell und ohne Dif- ferenzierung aufgehoben worden sei. Dazu im Einzelnen Folgendes: 4.1. Das Reglement vom 1. Mai 1980 habe unter Art. 1 einen Zweckartikel ent- halten, der festgehalten habe, dass aus Gründen des Natur- und Heimat- schutzes, der Bewirtschaftung von Wald und Boden, welche den Bestre- bungen der Gemeinde entsprächen, der Motorfahrzeugverkehr auf allen Gemeindestrassen und –wegen auf das Notwendigste zu beschränken sei. Laut der Beschwerdeführerin habe sich die Situation im B._____-tal in Be- zug auf den Natur- und Heimatschutz und die Bewirtschaftung von Wald und Boden nicht verändert, da das Tal nach wie vor als Landschaftsschutz- zone deklariert sei und die Land- und Forstwirtschaft im gleichen Ausmass aktiv seien. Auch werde der Transport mit Pferdekutschen rege genutzt. Es gehe darum, dass Mensch und Tiere sowie die Umwelt generell vor über- mässigen Gefahren und Emissionen des motorisierten Verkehrs geschützt würden. Aus diesen Gründen sei erneut ein Zweckartikel aufzunehmen. Im Weiteren rügt die Beschwerdeführerin, dass die bewilligungspflichtigen Ausnahmen für die Befahrung der B._____-erstrasse massiv ausgeweitet worden seien. So habe bspw. die Version des Reglements vom 1. Mai 1980 unter Art. 12 vorgesehen, dass jene Motorfahrzeughalter und ihre Hilfs- kräfte, die gemäss Art. 23 des Schweizerischen Zivilgesetzbuches (ZGB; SR 210) ihren Wohnsitz in der betroffenen Fraktion genommen haben, zu- fahrtsberechtigt seien. Art. 3 lit. a des Gesetzes über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestrassen vom 3. Juli 2019 sieht vor, dass Personen, die ihren Wohnsitz gemäss Art. 23 ZGB und ihr Hauptsteuerdo- mizil in den von den Fraktionsstrassen erschlossenen Gebieten haben (Einwohner), sowie deren auswärts wohnhafte Kinder und Eltern eine Be- willigung für das Befahren der B._____-erstrasse erhalten können. Dies sei mit dem Natur- und Umweltschutz und dem Schutz von Personen und Tie- ren nicht vereinbar.

- 9 - Als letzte Rüge bringt die Beschwerdeführerin vor, dass das Reglement vom 1. Mai 1980 auf der gesamten asphaltierten Fraktionsstrasse durchs B._____-tal eine Höchstgeschwindigkeit von 40 km/h festgelegt habe. Im neuen Gesetz über das Befahren von Wald- und anderen Gemeindestras- sen vom 3. Juli 2019 sei keine Höchstgeschwindigkeit mehr enthalten. Dies würde erhebliche Gefahren mit sich bringen, da die B._____-erstrasse ei- nerseits kurvenreich und an vielen Stellen äusserst unübersichtlich sei, auch sei andererseits das Ausweichen an gewissen Stellen problematisch. Daher beantragt die Beschwerdeführerin, dass erneut eine Höchstge- schwindigkeit von 40 km/h auf der gesamten Talstrasse eingeführt werde. 4.2. In ihrer Vernehmlassung äussert sich die Beschwerdegegnerin dahinge- hend, dass es sich bei der Rüge des fehlenden Zweckartikels um eine un- begründete Rüge handle, da das Fehlen eines direkt justiziablen, program- matischen Zweckartikels kein verfassungsmässiges Recht verletze, das der Beschwerdeführerin einen Schutzbereich gegen staatliche Eingriffe si- chere. Bei der Ausweitung der Zufahrtsberechtigungen handle es sich um einen Ermessensentscheid des kommunalen Gesetzgebers, der auch sachlich gerechtfertigt sei und nicht willkürlich erfolgt sei. Ausserdem seien keine verfassungsmässigen Rechte der Beschwerdeführerin verletzt wor- den. Was die frühere Signalisation 40 km/h auf der Fraktionsstrasse B._____ anbelange, hätten Abklärungen bei der Kantonspolizei ergeben, dass eine Festsetzung einer allgemeinen Höchstgeschwindigkeit nie ver- bindlich signalisiert und umgesetzt worden sei. Ausserdem würde die Be- schwerdeführerin verkennen, dass die Höchstgeschwindigkeit von 80 km/h ausserorts, durch Art. 32 Abs. 1 SVG begrenzt würde; diese Norm der sta- tuiere, dass die Geschwindigkeit stets den Umständen, namentlich den Be- sonderheiten von Fahrzeug und Ladung, sowie den Strassen-, Verkehrs- und Sichtverhältnissen, anzupassen sei. Wo das Fahrzeug den Verkehr stören könnte, sei langsam zu fahren und nötigenfalls anzupassen, na-

- 10 - mentlich vor unübersichtlichen Stellen, vor nicht frei überblickbaren Stras- senverzweigungen sowie vor Bahnübergängen. Sollte es sich zeigen, dass für einzelne Bereiche der Fraktionsstrasse Bedarf für eine zusätzliche kon- krete Geschwindigkeitsbeschränkung bestehe, so liesse sich eine solche – nach vorgängiger Genehmigung der kantonalen Behörde – bei Bedarf er- stellen. Jedenfalls sei der Verzicht auf eine generelle Geschwindigkeitsbe- schränkung nicht willkürlich und verstosse nicht gegen andere verfas- sungsmässige Rechte der Beschwerdeführerin. 4.3. Wie die Beschwerdegegnerin zu Recht festhält, begründet die Beschwer- deführerin mit keinem Wort, inwiefern ein verfassungsmässiges Recht, das dem Bürger ein Recht gegen staatliche Eingriffe sichert, verletzt worden sei oder eine Verletzung des Grundsatzes des Vorrangs von übergeordnetem Recht vorliegen sollte. Dies ist mit Blick auf die Höchstgeschwindigkeit auch nicht ersichtlich, denn gemäss Art. 4a Abs. 1 lit. b der Verkehrsregel- verordnung (VRV; SR 741.11) i.V.m. Art. 32 Abs. 1 SVG beträgt die allge- meine Höchstgeschwindigkeit für Fahrzeuge bei günstigen Strassen-, Ver- kehrs- und Sichtverhältnissen 80 km/h ausserhalb von Ortschaften (ausge- nommen von Autostrassen und –bahnen). Die Höchstgeschwindigkeit kann für bestimmte Strassenstrecken von der zuständigen Behörde aufgrund ei- nes Gutachtens herabgesetzt werden gemäss Art. 32 Abs. 3 SVG. Na- mentlich ist eine Herabsetzung gemäss Art. 108 Abs. 2 der Signalisations- verordnung (SSV; SR 741.21) dann zulässig, wenn eine Gefahr nur schwer oder nicht rechtzeitig erkennbar und anders nicht zu beheben ist (lit. a), wenn bestimmte Strassenbenützer eines besonderen, nicht anders zu er- reichenden Schutzes bedürfen (lit. b) oder wenn dadurch eine im Sinne der Umweltschutzgesetzgebung übermässige Umweltbelastung (Lärm, Schad- stoffe) vermindert werden kann. Dabei ist der Grundsatz der Verhältnis- mässigkeit zu wahren (lit. d). Solche Gründe werden von der Beschwerde- führerin, wenn überhaupt nur am Rand und zu wenig substantiiert, geltend gemacht, weshalb die vorgesehene Höchstgeschwindigkeit von 80 km/h

- 11 - auf der B._____-strasse nicht zu beanstanden ist, weil kein Verstoss gegen übergeordnetes Recht vorliegt. Vielmehr hätte die Beschwerdeführerin vor- bringen müssen, inwiefern bspw. eine Ungleichbehandlung stattgefunden hätte oder ihre Grundrechte in einer anderen Art und Weise eingeschränkt worden wären. Wie unter Erwägung 2 hiervor festgehalten wurde, kommt den Gemeinden ausserdem ein gewisses Ermessen in Bezug auf die Rechtsetzung zu. Inwiefern dieses Ermessen von Seiten der Gemeinde überschritten worden sein soll, ist ebenfalls nicht ersichtlich. Daher ist die Beschwerde abzuweisen, soweit auf sie eingetreten werden kann. Insbe- sondere auf den von der Beschwerdeführerin gestellten Antrag in Ziffer 3 kann nicht eingetreten werden, da gemäss dem Gewaltenteilungsprinzip nur der Gesetzgeber ein Gesetz und deren einzelne Normen erlassen darf; der richterlichen Gewalt dazu fehlt die Kompetenz. Diesbezüglich wird auf Ziffer 2 rückverwiesen, in welcher ausgeführt wird, bei welchen Rügen das Verwaltungsgericht aufgrund der einschlägigen gesetzlichen Grundlagen bei verfassungsrechtlichen Beschwerden zuständig ist. 5. Bei diesem Ausgang gehen die Verfahrenskosten zulasten der Beschwer- deführerin. Bund, Kanton und Gemeinden sowie mit öffentlich-rechtlichen Aufgaben betrauten Organisationen wird gemäss Art. 78 Abs. 2 VRG in der Regel keine Parteientschädigung zugesprochen, wenn sie in ihrem amtli- chen Wirkungskreis obsiegen. Davon abzuweichen besteht vorliegend kein Anlass.

- 12 - Demnach erkennt das Gericht: 1. Die Beschwerde wird abgewiesen. 2. Die Gerichtskosten, bestehend

- aus einer Staatsgebühr von Fr. 1’000.--

- und den Kanzleiauslagen von Fr. 248.-- zusammen Fr. 1'248.-- gehen zulasten von A._____ und sind innert 30 Tagen seit Zustellung dieses Entscheides an die Finanzverwaltung des Kantons Graubünden, Chur, zu bezahlen. 3. [Rechtsmittelbelehrung] 4. [Mitteilungen]